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当代物权法百科全书小辞典初稿125-1

用益物权的分歧

用益物权的分歧，指人们对于用益物权概念的分歧，以及立法上的分歧两个层面。不过，它没有所有权的分歧那么严重。

1.“用益物权”与“用益权”

关于用益物权概念的分歧，是将“用益物权”与“用益权”混为一谈，在理论与实践上造成了很大的混乱。这也是大陆法系普通物权法方面一个长期性的通病，因为几百年来他们在重点抓所有权的时候，忽略了“用益物权”这种他项物权的概括性作用，甚至于根本不使用“用益物权”这个重要概念；有的使用“用益权”的概念，但有些是“用益物权”的，有些又不是“用益物权”的。从德国物权法来看，第1030条是关于“物上用益权”的概念，主要是指有负担的收益权，是不是包括占有权、使用权在内，也未明确规定。第1036条有2款，分别规定了占有权、使用权，重点是占有权的行使。第1037条规定的是对于自然物的“改造权”即利用权，如采土权、采石权基本上是个占用权即占有使用权或者占有利用权，不一定与收益权发生关系。第1040条是关于埋藏物的发现权，也难以与“用益物权”挂钩。第1056条使用租赁人与收益租赁人同样并列为“物上用益权”，显然失当，前一个是占有、使用权人，后一个是占有、使用兼收益权人，怎么可能是同一个权利品种呢？

2.物权法草案与成文法的分歧

关于立法上的分歧，伴随着理论上的分歧，至今仍然很有些纠结。总的来说，中国一些法理学家原则上不赞成将动产列入“用益物权”范畴，而物权法最后还是将动产列入了“用益物权”范畴。全国人大法工委民法室编著的内部刊物《物权法（草案）参考》第一百二十三规定的是用益物权：“用益物权人在法律规定的范围内，对他人所有的不动产，享有占有、使用和收益的权利。”没有将动产列入其中。这是物权法第三稿的样子。到了物权法第八稿定谳后，出台后的物权法第一百一十七条规定：“用益物权人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。”将动产列入其中了。权威解读文本没有解释为什么要将动产列入其中。不过，他们也承认“用益物权一般以不动产为客体”。

与用益物权关系最密切的是所有权。我们知道，所有权这个概念，是近代以来的泊来品。要讲所有权几千年来的沿革史，是一言难尽的。现代以来大陆法系的民法中，将所有权定义为一项权能、二项权能、三项权能的应有尽有。对所有权的定义都这么不科学，对用益物权的定义更遑论科学了。

实事求是，本人确实不知道“用益物权”这个词语是谁发明的。也不知道中国物权法之“用益物权”与西方物权法之“用益权”到底是不是同一个概念。西方物权法之“用益权”出现的次数很多，而“用益物权”出现的次数是罕见的。并且，中国物权法是将“用益物权”独立成编的，西方物权法没有将“用益权”独立成编。如德国物权法之物上用益权、权利用益权和财产用益权只不过是第五章“役权”中之一节。

3.关于不动产和动产的物权等级编制

本文作者认为，权利人拥有、利用土地的权利，可以分为以下五大类型：

第一类：土地所有权，指主土地权利人对于自己的土地具备占有、使用、收益和处分的不受限制的权利。

第二类：土地用益物权，指从土地使用权人对于他人的土地拥有占有、使用、收益的受限制的权利。

第三类：土地用益权，指次从土地权利人对于他人的土地拥有使用、收益的受限制的权利。

第四类：单一土地使用权，指一般土地权利人对于他人的土地仅有使用、并不用于谋取经济利益的受限制的权利。

第五类：土地享用权，指一般土地权利人直接从国家取得土地使用权、并不用于谋取某种经济利益的受限制的权利。

以上五大类土地使用权，实际上代表了五个等级的土地权利，从权能、权质上分类，第一类为第1级土地使用权，第二类为第2级土地使用权，第三类为第3级土地使用权，第四类为第4级土地使用权，第五类为第5级土地使用权。第1级为高级土地使用权，第2级、第3级为中级土地使用权，第4级、第5级为低级土地使用权。只有土地所有权人使用的是自己的土地，其他四种土地权利人利用的是国家的土地。其中，第二类、第三类土地权利，属于土地经营权。

将以上五级土地使用权换成不动产使用权，基本道理是一样的。土地的使用权比较其他不动产的使用权，相对要复杂一些。

以上的“受限制”，是指受所有权人所下放物权力度的限制。

动产权利的权能大致情形是这样的：

第一类：所有权，权利人对于自己的动产具有占有、使用、收益和处分的基本自由的权利。

第二类：用益权，权利人对于他人的动产保有使用和收益的受所有权人限制的权利。

第三类：单一使用权，权利人对于他人的动产保有使用、但不以谋取某种经济利益为限的权利。

第四类：享用权，权利人对于国家的动产保有使用、但不以谋取某种经济利益为限的权利。

以上四大类动产权利，从高级向低级依次为：高级动产权：所有权；中级动产权：用益权；低级动产权：单一使用权、享用权。

从动产使用权的权能上分类，动产所有权是第一级使用权，动产用益权是第二级使用权，动产享用权是第三级使用权，动产单一使用权是第四级使用权。

4.注意事项

物权法第一百一十七条规定“用益物权人对他人所有的不动产或者动产，依法享有占有、使用和收益的权利。”

物权法规定了用益物权适用于不动产与动产两个范畴，而本文则未认定“动产用益物权”，仅仅确定“不动产用益物权”，这是从动产的性质来决定的。也可以说是参照了著名的专家意见的。

简单地说，动产标的物是“动”的，甚至是飘忽不定的，因此所有权人要对于自己的动产实施全过程、全方位、全要素的管控，要防止动产在“动”的过程中灭失，或者防止发生其他意外事件，要严格禁止其他人占有自己的标的物。动产的种类十分繁多，有些动产容易被所有权人管控，有些则不好管控。即使容易管控的，也容易灭失、损失或者丢失。动产所有权人管控一松懈，问题就不期而至。动产标的物允许被他人占有，不但容易灭失、损失或者丢失，而且会大大降低动产的物权应有的效率。

譬如，某动产所有权人有一辆货车，已经出租给某承租人，并规定了相应的租赁期限等合约。如果让承租人占有该出租的汽车，原所有权人不能使用自己出租的汽车，汽车再闲，所有权人也不能使用；如果让承租人不占有该出租的汽车，原所有权人就能使用自己出租的汽车，汽车再忙碌，所有权人也能使用。前者缺乏效率，后者是有效率的。

将动产用益权扩大为动产用益物权，会产生弊端，法理上与“善意占有”和“动产交付”制度不吻合。譬如，贷款人借贷了银行大笔贷款，逾期不还，此时，“占有”成立。如果运用“用益物权”的界定，赖账者没有违法，不负法律责任。如果用“善意占有”制度来衡量，赖账者挑不出“恶意占有”的毛病出来。贷款人从银行贷款来的钱，只能认定为“使用权”和“收益权”两项。如果认定为“占有权”也包括在内，逾期还款时，银行就不能处以罚款，只能追究其归还本金。